安永王鹏程博士：新证券法下独立董事如何有效履职？
理财鱼小提示：安永王鹏程博士：新证券法下独立董事如何有效履职？
中国上市公司协会于12月17日下午举办“上市公司独立董事法律责任及风险防范”主题沙龙，数千位独立董事参加了本次线上活动。安永大中华区审计服务主管合伙人就“上市公司独立董事有效履职及财务内控审核”进行了分享。
以下内容根据现场演讲整理。
尊敬的各位独立董事，大家下午好！我是安永大中华区审计服务主管合伙人王鹏程，很荣幸参与本次“上市公司独立董事法律责任及风险防范主题沙龙”，我今天分享的题目是“上市公司独立董事有效履职及财务内控审核”。
中国的资本市场经过30年的发展，截至2020年底，现有沪深两市上市公司超过4500家，香港上市公司超过2500家，我们的资本市场是仅次于美国的全球第二大市场。独立董事作为上市公司治理结构中非常重要的一部分，在上市公司治理、维护中小股东权益方面起到了重要且不可替代的作用。截至2020年底，A股上市公司任职独立董事超过14000人，港股上市公司任职独立董事超过8000人。
近期某上市医药公司财务造假案件中对独立董事连带赔偿责任的判决，引发了资本市场对于独立董事职权、义务以及如何履职问题的广泛讨论和思考。在强监管的证券行政执法背景下，独立董事因上市公司违法、被做空而被要求承担相应的法律责任，包括承担的罚款金额都在提高。在目前的市场环境下，非常感谢上市公司协会发起本次活动，让众多的专业机构、独立董事有机会坐在一起积极探讨中国独立董事有效履职的话题。
作为全球四大会计师事务所之一，我们在上市公司审计过程中与独立董事有广泛和深入的沟通，熟悉独立董事的工作机制，也非常理解独立董事在履职过程中面临的问题和挑战。今天借这个机会，我希望能够在独立董事如何有效履职、在履职过程中面临的风险、独立董事在财务报表和内部控制审核过程中应该关注的重点领域、如何利用外部会计师事务所的工作成果并与其保持有效沟通、以及在出现舞弊迹象时的独立调查机制等领域进行一些探讨和分享。
一）独立董事的履职范围对于独立董事的履职范围，现行《公司法》、《证券法》、《上市公司治理准则》、《上市公司独立董事履职指引》以及沪深两市的上市规则等法律、法规、规章及行业自律规范等文件中均有一些规定，通常包括以下领域：
1. 上市公司的定期报告均需要独立董事发表意见，确保定期报告信息的真实、准确、完整；
2. 重大关联交易应由独立董事事前认可，独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。关联交易涉及和大股东控制公司之间的交易，也是财务造假的重灾区，所以对于重大关联交易的事前审核是保护中小股东的权益不受侵犯的重要举措；
3. 证监会发布的《上市公司治理准则》中规定，审计委员会的关键职责之一便是“提议聘请或更换外部审计机构”。压实审计委员会的职责，建立以质量为导向的会计师事务所选聘机制，这是提高上市公司治理水平的必然要求；
4. 公司治理也赋予了独立董事提议召开董事会或临时股东大会，提名、任免董事、高级管理人员，决定董事高管薪酬等职权。
此外，独立董事履职中最重要的部分就是对一些重大事项的审批和发表独立意见。如果企业被外部审计师出具非标准审计意见，作为审计师，我强烈建议各位独立董事详细了解引发非标准审计意见的具体事项、审计师出具意见的基准等等，因为非无保留意见是对财务报表本身真实、公允性的一个否定。
当然，公司如果出现了重大资产重组、股权激励、重大收购或资产处置等交易，也建议独立董事在依法履职的过程中详细了解具体事项，与企业管理层、外部交易顾问、外部审计师做好充分的沟通，为发表客观、独立的意见奠定基础，必要时也需要独立聘请外部审计机构和咨询机构，对公司的具体事项进行审计和咨询。
二）独立董事失职面临的风险和处罚独立董事对上市公司负有勤勉义务，应当依法独立履职，保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整。近年来，在强监管的证券行政执法背景下，董事因上市公司违法而被要求承担相应法律责任的情形频发。根据2020年度行政处罚和市场禁入情况，涉及18家上市公司，共处罚53名独立董事。涉及独立董事的行政处罚案件共18件（沪主板6件，深主板2件，中小板9件，创业板1件），其中证监会作出处罚7件，证监局作出处罚11件。
2020年度被行政处罚的53名独立董事合计被处以384万元罚款，处罚金额较2019年度增长69.16%（2019年度57名独立董事合计被处以227万元罚款），处罚力度加大。
2020年度涉及独立董事被处罚的18个案件中，主要涉及的违规类型分为两类：一类是涉及信息披露违法违规，针对违规的公司共计开出罚单16起，处罚相关独立董事51人；另一类是涉及泄露内幕信息、内幕交易、短线交易，全年开出罚单2起，处罚相关独立董事2人。
如果说2020年度的独立董事处罚案例看上去还不那么重大，而由于近期上市医药企业所受到的巨额罚款，引发多家上市公司出现了独立董事离职潮。虽然相关公告并未透露相关独立董事辞去职务的具体原因，但我相信，独立董事还是深刻感受到了强监管环境下的履职风险。独立董事的履职风险源头还是来自于上市公司本身的违法行为所带来的风险，主要集中在以下领域：
首先就是财务造假，震惊资本市场的某国内上市医药公司财务造假行为涉及多个年度（第一次处罚是2016-2018年财务造假，接连是2020年、2021年两次重大会计差错更正公告），覆盖几乎所有重要的财务数据，触发了证监会史上最严重的一次处罚。通常财务造假涉及的领域都是广泛的，造假的手段也是系统性的，为独立董事的有效履职带来了重大的风险。
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